定向發(fā)行股票（以下簡稱“定增”）作為新三板掛牌公司融資的主要途徑，在實務操作中主要存在以下兩種情形：

1、董事會決議確定具體發(fā)行對象的定增

在此情形下，董事會決議能夠明確具體發(fā)行對象（是否為關聯(lián)方）及其認購價格、認購數(shù)量或數(shù)量上限、現(xiàn)有股東優(yōu)先認購辦法等事項?！墩J購方案》中應當明確現(xiàn)有股東放棄優(yōu)先認購股票份額的認購安排，已確定的發(fā)行對象（現(xiàn)有股東除外）與公司簽署附生效條件的《股份認購合同》應當經董事會批準。

2、董事會決議未確定具體發(fā)行對象的定增

在此情形下，董事會決議應當明確發(fā)行對象的范圍、發(fā)行價格區(qū)間、發(fā)行價格確定辦法、發(fā)行數(shù)量上限、現(xiàn)有股東優(yōu)先認購辦法等事項。

本文所稱“定增”，特指董事會決議確定具體發(fā)行對象的情形。

一、定增流程

根據(jù)《中華人民共和國公司法》、《非上市公眾公司監(jiān)督管理辦法》、《全國中小企業(yè)股份轉讓系統(tǒng)股票發(fā)行業(yè)務指南》、《全國中小企業(yè)股份轉讓系統(tǒng)投資者適當性管理細則（試行）》、《全國中小企業(yè)股份轉讓系統(tǒng)股票發(fā)行業(yè)務細則（試行）》、《掛牌公司股票發(fā)行常見問題解答（三）》等相關規(guī)定，定增的一般流程如下：

1、掛牌公司和已經確定的發(fā)行對象簽訂附生效條件的《股份認購合同》，合同應約定本次發(fā)行經董事會、股東大會批準后生效。

2、掛牌公司召開董事會會議，審議《關于<股票發(fā)行方案>的議案》等議案，并提請臨時股東大會會議審議通過。公司應在董事會決議通過之日起兩個轉讓日內在股轉系統(tǒng)的信息披露平臺披露本次董事會會議內容，并同時披露董事會審議通過的《股票發(fā)行方案》。

3、發(fā)行對象如涉及到核心員工，掛牌公司應當進行如下工作：

（1）在掛牌公司內部公示《核心員工名單》，并召開職工代表大會對公示結果進行表決。掛牌公司應在職工代表大會決議通過之日起兩個轉讓日內向股轉系統(tǒng)的信息披露平臺披露本次職工代表大會的會議情況。

（2）掛牌公司召開監(jiān)事會，掛牌公司監(jiān)事會對《關于提名核心員工的議案》進行表決審議。掛牌公司應在監(jiān)事會決議通過之日起兩個轉讓日內向股轉系統(tǒng)的信息披露平臺披露本次監(jiān)事會的會議情況。

4、掛牌公司召開了股東大會，經出席臨時股東大會的股東所持表決權的三分之二以上審議通過《關于<股票發(fā)行方案>的議案》等議案。掛牌公司應在股東大會通過股票發(fā)行決議之日起兩個轉讓日向股轉系統(tǒng)的信息披露平臺披露本次股東大會會議內容。股東大會審議通過后，董事會對《股票發(fā)行方案》作出重大調整的，掛牌公司應當重新召開股東大會。

5、掛牌公司在股轉系統(tǒng)的信息披露平臺披露《股票發(fā)行認購公告》，股票發(fā)行認購公告主要對發(fā)行條件、付款方式等事宜作出安排。

6、《掛牌公司股票發(fā)行常見問題解答（三）》特別規(guī)定了“募集資金的專戶管理”，特別規(guī)定掛牌公司應就定增取得的投資款開立《募集資金專項賬戶》，該賬戶專款專用；并且在發(fā)行認購結束驗資前，與主辦券商、存放募集資金的商業(yè)銀行簽訂三方《資金監(jiān)管協(xié)議》，該協(xié)議應當在股票發(fā)行備案材料中一并提交股轉系統(tǒng)報備。

7、發(fā)行對象按照合同約定繳納認購款，并由具有證券、期貨相關業(yè)務資格的會計師事務所出具《驗資報告》，掛牌公司在驗資完成后十個轉讓日內，按照規(guī)定向股轉系統(tǒng)報送材料，履行備案程序。

8、主辦券商出具《公司股票發(fā)行合法合規(guī)性的意見》、律師事務所出具《公司股票發(fā)行之法律意見書》、掛牌公司出具《公司股票發(fā)行情況報告書》，并在股轉系統(tǒng)的信息披露平臺中予以披露。

9、股轉系統(tǒng)認為申請材料符合要求的，向掛牌公司出具《股份登記函》，并抄送給中國證券登記結算有限責任公司。掛牌公司按照中國結算相關規(guī)定，向中國結算申請辦理股份登記，并取得股份登記證明文件。掛牌公司在股轉信息披露平臺披露《關于公司股票發(fā)行新增股份掛牌并公開轉讓的公告》，公告無限售條件的股份在全國股份轉讓系統(tǒng)掛牌并公開轉讓。

10、掛牌公司的董事會應當每年對募集資金的情況進行專項核查，并出具《公司募集資金存放與實際使用情況的專項報告》，并在披露掛牌公司年度報告及半年度報告時一并披露；主辦券商應當每年就掛牌公司募集資金存放及使用情況至少進行一次現(xiàn)場核查，出具《核查報告》，并在掛牌公司披露《年度報告》時一并披露。

二、律師實務

根據(jù)《中華人民共和國公司法》、《非上市公眾公司監(jiān)督管理辦法》、《全國中小企業(yè)股份轉讓系統(tǒng)股票發(fā)行業(yè)務指南》、《全國中小企業(yè)股份轉讓系統(tǒng)投資者適當性管理細則（試行）》、《全國中小企業(yè)股份轉讓系統(tǒng)股票發(fā)行業(yè)務細則（試行）》、《掛牌公司股票發(fā)行常見問題解答（三）》等相關規(guī)定，律師在定增中需要對掛牌公司開展盡職調查和專項核查工作，出具《關于股票發(fā)行合法合規(guī)的法律意見書》：

1、核查截至股東大會股權登記日為止的《證券持有人名冊》，原有股東人數(shù)加上定增新增股東人數(shù)，全體股東人數(shù)是否超過200人，如超過200人，應就本次定增向中國證監(jiān)會申請核準；如未超過200人，本次定增可豁免向中國證監(jiān)會申請核準，僅需獲得股轉系統(tǒng)的備案。   

2、核查發(fā)行對象是否符合《非上市公眾公司監(jiān)督管理辦法》、《全國中小企業(yè)股份轉讓系統(tǒng)投資者適當性管理細則（試行）》等規(guī)定的要求。

（1）《非上市公眾公司監(jiān)督管理辦法》規(guī)定，發(fā)行對象的范圍包括下列機構或者自然人：（一）公司股東；（二）公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員、核心員工；（三）符合投資者適當性管理規(guī)定的自然人投資者、法人投資者及其他經濟組織。公司確定發(fā)行對象時，符合（二）和（三）項規(guī)定的投資者合計不得超過35名。

（2）《全國中小企業(yè)股份轉讓系統(tǒng)投資者適當性管理細則（試行）》第三條規(guī)定，下列機構投資者可以申請參與掛牌公司股票公開轉讓：（一）注冊資本500萬元人民幣以上的法人機構；（二）實繳出資總額500萬元人民幣以上的合伙企業(yè)。

第五條規(guī)定，同時符合下列條件的自然人投資者可以申請參與掛牌公司股票公開轉讓：（一）投資者本人名下前一交易日日終證券類資產市值500萬元人民幣以上。證券類資產包括客戶交易結算資金、在滬深交易所和全國股份轉讓系統(tǒng)掛牌的股票、基金、債券、券商集合理財產品等，信用證券類賬戶資產除外。（二）具有兩年以上證券投資經驗，或具有會計、金融、投資、財經等相關專業(yè)背景或培訓經歷。投資經驗的起算時間點為投資者本人名下賬戶在全國股轉系統(tǒng)、上海證券交易所或深圳證券交易所發(fā)生首筆股票交易之日。

3、核查掛牌公司本次定增是否獲得董事會和股東大會的批準，核查掛牌公司董事會和股東大會的決議是否合法有效。

4、核查掛牌公司與發(fā)行對象簽訂的《股份認購協(xié)議》，實際出資的認購人是否全部簽訂了《股份認購合同》；是否在《股票發(fā)行方案》規(guī)定的時限內簽訂；是否存在以非現(xiàn)金資產認購的情形；《股份認購協(xié)議》中是否存在限制掛牌公司未來融資價格、股份回購、反稀釋等條款。

5、核查掛牌公司章程、股東大會決議等文件，核查本次定增是否有股票優(yōu)先認購安排。

6、核查掛牌公司原股東與發(fā)行對象是否屬于私募投資基金管理人或私募投資基金，該等私募投資基金管理人或私募投資基金是否已經在中國證券投資基金業(yè)協(xié)會完成了管理人登記或基金備案；如尚未完成管理人登記或基金備案，該等私募基金管理人是否能夠就完成管理人或基金在中國證券投資基金業(yè)協(xié)會的登記或備案出具《承諾函》，并明確具體（擬）登記或備案申請的日期。

7、核查《驗資報告》是否由有證券期貨從業(yè)資格的會計師事務所出具；《驗資報告》中的金額是否與《股票發(fā)行方案》一致；《驗資報告》及繳款時間是否與《認購方案》中規(guī)定的繳款時間一致。

8、根據(jù)盡職調查和核查結果，出具《關于股票發(fā)行合法合規(guī)的法律意見書》。